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  我们公司具有施工总承包资质,2009年3月,我们公司参加了政府有关部门组织召开的一个工程建设项目的招标,该工程属于政府采购项目,当时参加的有五家公司,经过开标、评标、定标等程序后,最终确定我们公司中标。2009年5月,招标人向我们公司发出了中标通知书。随后,我们公司与招标人签订了建筑工程施工合同。2009年6月份,我们公司经招标人同意,将中标项目的一部分非主体工程分包给A公司。我们公司与A公司签订一份协议,协议约定由A公司负责一部分非主体工程的施工,并对施工质量承担全部责任。2010年9月份,工程完工,招标人组织政府有关部门对我们公司承建的政府采购中标项目进行验收,经验收,A公司承建的非主体工程质量不合格,政府采购部门要求我们公司与A公司承担连带责任。请问,政府采购部门的这一说法有法律依据吗?

  天之权郑州律师事务所陈波解答:你咨询的问题包含政府采购,招投标,以及工程总承包和分包的法律问题。你们公司中标的工程,属于政府采购项目。政府采购,是指各级国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务的行为。《中华人民共和国政府采购法》第二十六条第二款规定:“公开招标应作为政府采购的主要采购方式。”从你介绍的情况来看,政府采购部门在招标过程,以及你们五家公司的竞标活动,都是依法公开进行的,你们公司中标后,依法与招标人签订建筑工程施工合同,你们之间的合同是有效的,双方均应当按照合同约定履行自己的义务。你们公司作为工程的承包方,应当按照合同约定保质保量如期将工程交付招标人。

  现在对你们公司和A公司之间的法律关系进行分析。建设工程合同按承揽方式分类,主要分为:工程总承包、工程分包、转包、劳务承包、联合承包等。建设部部令第159号《建筑业企业资质管理规定》第六条第一款规定,取得施工总承包资质的企业,可以承接施工总承包工程。施工总承包企业可以对所承接的施工总承包工程内各专业工程全部自行施工,也可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。

  建设工程总承包,是指发包人将建设工程的勘察、设计、施工等工程建设的全部任务一并发包给具备相应的总承包资质的承包人,由该承包人负责工程的全部建设工作,直至工程竣工,向发包人交付经验收合格符合发包人要求的建设工程的发承包方式。建设工程的分包,是指工程总承包人按照与发包人签订的合同约定或经发包人同意,将自己承包的合同内的部分工程或某几部分工程,再发包给其他具有相应资质的承包人完成。在承包与分包相结合的承包形式中,存在着承包合同与分包合同两个不同的合同关系。

  你们公司在政府采购招标工程中标后,与招标人签订建设工程施工承包合同,你们公司属于政府采购单位招标项目的总承包人,因你公司具有施工总承包资质,可以将专业工程或劳务作业依法分包给具有相应资质的专业承包企业或劳务分包企业。

  《中华人民共和国政府采购法》第四十八条第一款规定,经采购人同意,中标、成交供应商可以依法采取分包方式履行合同。另外,《中华人民共和国招标投标法》第四十八条第二款对此也有同样的“中标人按照合同约定或者经招标人同意,可以将中标项目的部分非主体、非关键性工作分包给他人完成。接受分包的人应当具备相应的资格条件,并不得再次分包”。你们公司经发包人同意后,将部分工程承包给A公司,A公司属于分包人。因此,你们两家公司之间在本次政府采购项目中,属于工程总承包与工程分包的法律关系。《中华人民共和国政府采购法》第四十八条第二款规定,政府采购合同分包履行的,中标、成交供应商就采购项目和分包项目向采购人负责,分包供应商就分包项目承担责任。

  总承包人应当就承包合同的履行向发包人承担全部的责任,分包人仅就分包合同的履行向总承包人负责,并不直接向发包人承担责任。但是,为了维护发包人的利益,保证工程的质量,《中华人民共和国建筑法》第二十九条第二款规定,建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。分包人应就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担连带责任。同时,《中华人民共和国合同法》第二百七十二条中的“总承包人或者勘察、设计、施工承包人经发包人同意,可以将自己承包的部分工作交由第三人完成。第三人就其完成的工作成果与总承包人或者勘察、设计、施工承包人向发包人承担连带责任。承包人不得将其承包的全部建设工程转包给第三人或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人。

  总承包人要对总承包合同项下的全部工程任务的质量,包括分包工程的质量承担责任,有权对分包工程实施质量管理。总承包人将建筑工程分包给分包人的,分包人应当接受总承包人的质量管理。对因分包工程出现的质量问题,发包人既可要求总承包人承担责任,也可以直接要求分包人承担责任,总承包人和分包人应当承担全部责任。当然,对属于分包单位的原因造成的工程质量问题,总承包单位在向他人承担责任后,可以根据分包合同的约定向分包人追偿。

  从上述分析来看,你们公司作为政府采购公开招标项目的总承包人,在工程完工后,交付给政府采购部门的工程必须是经过验收合格的工程。虽然你们公司将工程分包给A公司,得到政府采购部门的同意,但是你们公司对A公司的施工质量有日常管理监督的义务。A公司负责施工的工程出现质量问题,按照法律规定,你们公司应当与A公司承担连带责任,政府采购部门要求你们公司与A公司承担连带责任是有法律依据的。通过这件事,你们公司应该吸取教训,在以后的承包活动中如果出现分包,应当对分包人的资质条件进行严格的审查,慎重选择分包人的基础上,通过向分包工程派出管理、监督人员,对分包人的质量管理情况进行指导、监督以及对分包工程的质量进行定期检查等方式,加强对分包工程的质量管理,避免类似的纠纷再次出现。

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